李大伟，上海市建纬（太原）律师事务所专职律师，中共党员，山西大学法学硕士研究生毕业，主要法律服务领域：企业常年法律顾问、民商事诉讼、建设工程及房地产法律事务等。大学毕业以来，先后在国有大型火电施工企业、民营房地产企业法律事务部门工作，对此类企业日常法律事务工作有较丰富的经验。后专职从事律师工作，为多家企业提供常年法律顾问服务，对项目投融资、并购、民商事争议解决、企业合规管理有较丰富的经验。
李大伟律师具有熟练的专业技能、高度的责任心、丰富的办案经验，能够为企业提供优良的法律服务。
2013年7月24日，B公司（招标人）发布某省专用铁路建设项目施工总承包《招标文件》；2013年8月13日，A公司进行了投标并向B公司送达了《投标文件》；2013年8月18日，B公司向A公司（投标人）出具《中标通知书》，A公司中标B公司某省专用铁路建设项目施工总承包，中标价为陆亿贰仟万元，工期为465日历天，《中标通知书》下发后，B公司一直未与A公司签订项目施工总承包合同。A公司中标后，根据B公司的指示，于2013年8月23日在施工现场举行了项目开工典礼，之后进行了为期4个月的项目大型临时性工程、5公里路基土石方施工以及60公里全线便道贯通工作。2013年12月6日，B公司通知A公司停工等待指令，A公司于2013年12月15日完成现场施工善后工作后，进入停工状态，人员、机械设备原地待命。2018年4月7日，A公司向B公司发出《关于确认项目投入费用的申请函》，要求对项目投入费用进行确认并给予支付解决，上报费用5000万元，B公司委托第三方机构某造价咨询公司进行审核，但一直没有明确结果。2020年，包括涉案项目线路在内的铁路工程，某省政府决定由另一政府投资公司C公司实施，B公司退出。因涉及原B公司项目遗留问题，地方政府多次组织原B公司、C公司就遗留问题召开协调会议，会议要求原B公司就项目已完工程量及已发生费用委托原第三方机构进行核定。B公司委托的原第三方机构某造价咨询公司于2021年11月25日出具了《某省专用铁路工程清算书》，核定费用人民币2000万元，A公司及第三方机构已盖章确认，但B公司以需上报省政府协调解决为由不予盖章确认。项目解决陷入僵局，A公司拟启动诉讼解决纠纷。提出主要的诉讼请求为：1、判令解除A公司与B公司的建设工程施工总承包合同法律关系；2、判令B公司支付A公司已完工程工程款及实际费用2000万元；3、判令B公司赔偿A公司预期可得利益损失3000万元。
本案涉及《中标通知书》法律性质认定问题，对案件走向会起到至关重要的影响。
（一）《招标文件》、《投标文件》、《中标通知书》的法律性质是什么，具有什么样的法律效力，会产生什么样的法律后果？
《招标文件》是招标人向法人或其他组织发出，吸引其投标的意思表示，法律性质属于邀约邀请；《投标文件》是投标人按照招标人的要求，在规定期限内向招标人发出的响应《招标文件》的意思表示，法律性质属于要约；招标人通过评标程序后，向中标人发出《中标通知书》，其法律性质是招标人的承诺。
根据《招投标法》第四十五条的规定，中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。但是，到底是何种法律效力，并没有明确规定。《中标通知书》的法律效力取决于发出中标通知书与合同成立、生效的关系认定。以中标通知书发出为分界点，有几种观点：1）发出中标通知书后合同尚未成立，需要在招标人和中标人签署书面合同后，合同才成立并生效；2）中标通知书发出后合同成立但未生效，招标人、投标人签订书面合同后合同才生效；3）通过招标、投标及发出中标通知书，招标人、中标人在要约、承诺方面已达成一致，合同成立并生效；4）中标通知书发出后，中标人已实际履行相应义务，招标人也接受的，合同成立并生效。
《中标通知书》发出后，根据合同是否成立、生效的认定，存在成立预约合同及本约合同的分歧，产生的法律后果是承担缔约过失责任还是违约责任的差异。
（二）《招标文件》中的合同文本约定纠纷解决的主管是某省会城市仲裁委，双方在《中标通知书》下发后未签订书面合同，纠纷解决主管/管辖如何确定？
案例中涉及的案由是建设工程施工合同纠纷，依法属于法院专属管辖。但是，《中标通知书》的法律效力会对确认案件主管/管辖产生争议。如果认定《中标通知书》发出后，虽未签订书面合同，但合同本约合同成立并已生效，那么《招标文件》中的合同文本约定纠纷解决的主管是某省会城市仲裁委，应是有效的，倾向性认为本案应由仲裁主管。除认定合同本约合同成立并生效外，其他情形应是适用法院专属管辖。本案涉及的仲裁、诉讼主管/管辖值得探讨。
（三）《中标通知书》下发后，A公司实际进场施工了四个月，双方虽未签订书面施工总承包合同，但合同是否成立并生效？
《中标通知书》发出后，中标人已实际履行相应义务，招标人也接受的，合同成立并生效。A公司实际进场施工了四个月，双方虽未签订书面施工总承包合同，此时，合同已成立并生效，B公司应承担违约责任。
（四）《中标通知书》下发后，双方未签订书面施工总承包合同，是否可以诉求解除合同？
《中标通知书》发出后，根据其效力认定，除认定合同未成立外，其他情形包括合同成立但未生效，合同成立生效，均可以诉求解除合同。
（五）《中标通知书》下发后，因B公司原因未能进行后续施工，但双方未签订书面施工总承包合同，会对主张预期可得利益损失造成什么样的影响？
依据《民法典》第五百八十四条的规定，只有在承担违约责任的情况下，才可以主张预期可得利益损失，因此，《中标通知书》发出后，只有认定本约合同成立生效的情况下，预期可得利益损失才存在被支持的基础。
